רכישת חברה בהפסדים

שיתוף ב email
שיתוף ב print
רכישת חברה בהפסדים

רכישת חברה בהפסדים

רבים המקרים שנדונו בבתי המשפט בסוגיית רכישת חברה בהפסדים.
אחת הסיבות, אם לא העיקרית שבהן, ברכישת חברה בעלת הפסדים צבורים היא במטרה להזרים לחברה המפסידה פעילות רווחית ואת הפסדים הצבורים לקזז כנגד רווחים מהפעילות החדשה כפי שמתיר סעיף 28 לפקודת מס הכנסה. בתי המשפט קבעו יסוד להכשרת פעולת הרכישה והכרת ההפסדים לצורכי מס רק בתנאי שיוכח כי היה טעם מסחרי כלכלי לרכישה אשר אינו קשור ישירות להפסדי החברה.

רכישת חברה בהפסדים – מתוך הפסיקה

פסק דין רובינשטיין

פסק דין נוסף שפורסם ביום 31.7.2003 דן בנושא רכישת חברה בהפסדים,  ניתן בבית המשפט העליון בעניין רובינשטיין.
מדובר בפסק דין תקדימי, מפרי עטו של כב' נשיא ביהמ"ש העליון אהרון ברק, נקבע כי מאחורי רכישת חברת אקווריום פיש על ידי יואב רובינשטיין,
כשהיא ריקה מכל תוכן כלכלי ועסקי, לא עמדה מטרה מסחרית כלשהי, והרכישה נעשתה רק במטרה לקזז הפסדים צבורים בחברת אקווריום פיש, ועל ידי כך להפחית
את נטל המס על פעילותה העסקית החדשה של חברת יואב רובינשטיין ושות' בתחום הנדל"ן.
המטרה העיקרית הנה קיזוז ההפסדים הצבורים כנגד פעילות חדשה שהוכנסה לחברה, והפחתת המס המוטל על הפעילות העסקית החדשה של החברה.

פסק דין  איי -אונליין קפיטל בע"מ

פורסם ביום 29.8.2016. המערערת הוקמה בשנת 1999 ומניותיה נרשמו למסחר בבורסה בשנת 2000 . בשנת 2002 נקלעה לקשיים והפסיקה
את פעילותה, הושעה המסחר במניותיה ונצברו אצלה הפסדים עסקיים בסך כ-  36 מיליון ש"ח והפסדים הוניים בסך כ- 21 מיליון ש"ח.
בחודש אוקטובר 2003 רכשה חברת "תוכנה לעניין בע"מ" ובעלי השליטה בה "קבוצת גולן"  84.75% מהון המניות המונפק של המערערת ובסמוך לאחר מכן העבירה קבוצת גולן אל המערערת פעילות שיווק תוכנה שעד אז בוצעה באמצעות חברה אחרת בשליטתה.
בין השנים 2004-2008 קיזזה המערערת את כל ההפסדים העסקיים הצבורים שהיו לה. 


בפסק הדין נידונה זכותה של המערערת לקזז הפסדים בשנים 2007-2008 (השנים הקודמות התיישנו).
פקיד השומה (המשיב), טען כי הרכישה של מניות המערערת הייתה לצורך ניצול ההפסדים גרידא ומדובר בעסקה מלאכותית לפי סעיף 86 לפקודה שבשלה יש לשלול את זכות קיזוז ההפסדים בשנים הפתוחות. לטענת המערערת, הרכישה נועדה להגשמת שיקולים מסחריים: הצורך להשיג "נראות ציבורית" שהייתה תנאי חיוני בתחום פעילותה מול מתחרותיה, חיסול תחרות עסקית פוטנציאלית, ניצול המוניטין ושם המתחם של המערערת.

בית המשפט המחוזי בת"א (השופט אלטוביה) קבע כי הרכישה בוצעה משיקולי הפחתת מס לא נאותה וכי לא הוכח שהרכישה באה להגשים שיקולים מסחריים או נראות ציבורית כאמור. בנוסף נקבע כי לא ניתן לטעון לניצול מוניטין של חברה שהפסיקה פעילותה.
שיקול ההימנעות ממס או הפחתת המס היה כאן בבחינת הווקטור הראשי, בעל עוצמה כזו ההופך את שאר הווקטורים השיקולים
העסקיים כלכליים לזניחים בהשפעתם על המהלך ועל כן מדובר בהפחתת מס בלתי נאותה.

משכך, יש לבטל . את קיזוז ההפסדים לשנים 2007-2008. הערעור נדחה. 

פסק דין קבוצת נאויי

ביום 20.1.2020 פורסם פס"ד של ביהמ"ש בעניין ערעורה של קבוצת נאווי על שומה אשר נקבע כי החברה לא זכאית לקזז הפסדים שנצברו בה טרם רכישתה.
בפס"ד נדונה סוגיית רכישת חברה בהפסדים ונבחן קיומו של טעם מסחרי ברכישה.
במקרה הנדון, האחים נאווי רכשו חברת שלד בורסאי בעלת הפסדים צבורים בגובה של כ- 150 מיליון ש"ח ולתוכה הזרימו פעילות חדשה בתחום ניכיון שיקים
ואת מלוא ההפסדים הצבורים בחברה הנרכשת קזזו כנגד הרווחים מהפעילות החדשה ובכך חסכו מס בגובה מיליוני ש"ח.

ככלל המחוקק מאפשר קיזוז הפסדים מרווחים בין עסקים שונים של אותו נישום,  אולם קו פרשת המים ביישום עקרון זה הוא במכירת שליטה בחברה לבעלי מניות חדשים, שלהם היכולת לכוון את פעילותה ושלהם האינטרס הכלכלי בה. העיקרון האוסר על רכישת הפסדים שספגו בעלי מניות אחרים, חל רק כאשר אין טעם מסחרי יסודי לרכישת השליטה בחברה ולהעברת הפעילות המרוויחה החדשה לתוכה.
רק במקרה בו נמכרת השליטה בחברה, ללא טעם מסחרי יסודי, זולת הרצון לנצל את ההפסדים, נוטה האיזון לכיוון העיקרון האוסר על רכישת הפסדים שספגו בעלי המניות הקודמים.

ביהמ"ש קבע, כי על מנת שתישלל טענת המלאכותיות של העסקה יש לבצע שקילות בין הטעם המסחרי והטעם הפיסקלי שבה, ולהראות כי נלווה לעסקה טעם מסחרי יסודי ולהראות כי מידת הטעם הפיסקלי שבעסקה (מגן המס הגלום בקיזוז ההפסדים) הנה ברמת יסודיות פחותה, והכל יימדד ויבחן למועד ביצוע העסקה, ולא בדיעבד.
נקבע ביהמ"ש כי בבחינת יתרון המס הגלום בהפסדים הצבורים לעומת העלויות הנטענות מעלה כי בבסיס רכישת השליטה עמד טעם פיסקלי יסודי ואלמלא קיומו, לא הייתה נרכשת השליטה בה.

חובת דיווח מכוח תקנות מס הכנסה

רשימת "תכנוני מס החייבים בדיווח" לרשויות המס נקבעה בתקנות מס הכנסה (תכנון מס החייב בדיווח), התשס"ז-2006.
התקנה קובעת חובת דיווח על רכישת חברה בהפסדים המקיימת מספר תנאים מצטברים. מטרת התקנה להביא לידיעת רשות המסים מקרים בהם נרכשת חברה
בהפסדים על מנת לבחון האם, בנסיבות העניין, מדובר בעסקה שיש להפעיל לגביה את הוראות סעיף 86 לפקודה .

סוף דבר  רכישת חברה בהפסדים

ביהמ"ש אינו שולל על הסף רכישת חברה עם הפסדים, וניצול ההפסדים מפעילות חדשה שיזרימו הרוכשים לחברה המפסידה.
אולם, כדי שההפסדים אכן יוכרו למס, יש לעמוד בתנאים מחמירים של הטעם המסחרי לעסקה שאינו רק טעם לניצול ההפסדים משיקולי מס.
על מנת להוכיח קיומו של טעם מסחרי יסודי ברכישה היה על האחים נאווי להוכיח כי נקטו מאמצים סבירים לנסות לאתר שלדים נוספים, שאין להם הפסדים או שהפסדיהם פחותים, ושניתן היה לרכוש אותם באותו מבנה עסקה ייחודי ומכאן הוחלט כי רכישת החברה נעשתה מטעם פיסקלי יסודי של ניצול הפסדיה הצבורים ולפיכך העסקה מלאכותית.

לפרטים נוספים ניתן לפנות למשרדינו. 

.

אהבתם את המאמר? שתפו עם חברים

שיתוף ב facebook
שיתוף ב google
שיתוף ב twitter
שיתוף ב linkedin
שיתוף ב email
הצהרת הון

הצהרת הון

הצהרת הון – פתח דברים מאמר בנושא הצהרת הון – מאת רואה חשבון אמנון בן שושן. לפי סעיף 135 (1) (א) לפקודה: "כדי להגיע לידיעה

תכנון מס

תכנוני מס בשנת 2020

תכנון מס – פתח דבר ניהול פיננסי נכון בחיי היום יום בבית ובעסק שלנו יכול להביא לרווחה ולצמצום משמעותי במסים. תכנון מס הנו חלק בלתי

פתיחת חברה

פתיחת חברה בישראל

פתיחת חברה – פתח דברים פעילות עסקית בישראל ניתן לקיים הן באמצעות פעילות עצמאית והן באמצעות הקמת חברה בע"מ. למידע על הקמת חברה בארה"ב לחץ

צרו קשר

אתם מוזמנים ליצור קשר או להשאיר פרטים ונחזור אליכם בהקדם האפשרי

משרד רואה חשבון - תושב חוזר - החזר מס הכנסה - רואה חשבון בתל אביב
משרד רואה חשבון